或被判定为证券，NBA Top Shot精彩时刻NFT面临监管“拷问”

继美国监管机构向质押、稳定币等加密业务挥起监管大棒后，NFT项目也面临着证券认定的“灵魂拷问”。近日，美国联邦法官在应用豪威测试后指出，Dapper Labs旗下NBA Top Shot的“精彩时刻系列NFT（Moments NFT）”符合被视为证券的要求。目前，Dapper Labs尚未对此事发表置评。

美国联邦法官或判定NBA Top Shot为证券

美国联邦地区法院最新裁定认为，在应用豪威测试后，NBA Top Shot NFT可能符合证券定义。法庭文件显示，美国联邦法官Victor Marrero指控该公司违反了《证券法》第5条和第12条，在没有适用于其他投资合同的标准注册和披露的情况下出售NBA Top Shot“精彩时刻NFT”。

根据裁定，虽然Dapper Labs的代币FLOW本身不一定是证券，但“对于所讨论的方案的整体来说是必要的”。原告声称，如果没有FLOW代币，FLOW区块链上的任何交易都无法验证。事实上，Flow采用POS机制需要FLOW为其提供动力并激励矿工验证交易。

而Victor Marrero引用了美国证券交易委员会（SEC）对Kik Interactive、Telegram的诉讼，以及美国司法部对Maksim Zaslavskiy的案件作为参考案例，认为Dapper Labs控制着Flow区块链以及“精彩时刻NFT”在交易平台的销售和交易，这部分筹集到资金被用于开发和维持FLOW的价值。

与此同时，在是否存在利益预期上，Marrero认为，Dapper Labs在一些推广NFT的推文上使用了表情符号（如火箭、钱袋等），暗示了这些资产将增值。不过，他也指出，该裁决只适用于“精彩时刻NFT”，可能不适用于其他NFT，所有公司提供或出售的NFT并非都构成了证券，需要根据具体情况作出判断。

实际上，此裁决源自2021年5月Dapper Labs及CEO Roham Gharegozlou在纽约被提起诉讼。彼时，名为“Jeeun Friel”的NBA Top Shot用户起诉Dapper Labs及Roham Gharegozlou，指控其出售的NFT实质上是一种未注册的证券，原告指控Dapper Labs应当在美国证券交易委员会（SEC）注册，但后者并没有这么做。另外，原告还指控该公司利用NBA Top Shot故意阻止收藏家提取资金“长达数月”，以人为地支撑平台的市场价值。当然，这些控告仅基于原告的“个人认知”。

虽然Roham Gharegozlou曾驳回了诉讼，并主张其NFT并非证券，因其价值并非来自于任何外部投资，但法官并不认同此说法，这也意味着此次裁决可能为Dapper Labs的集体诉讼开了“绿灯”。目前，Dapper Labs尚有三周时间来回应诉讼。

作为热门的NFT项目，NBA Top Shot不仅得到NBA官方授权，并获得众多传奇球星的背书，还斩获了超高融资金额。Cryptoslam数据显示，截至2月23日，NBA Top Shot的成交总额超10.5亿美元，买家数量超44.8万。

一旦NBA Top Shot成为首例因“出售未注册证券”而被成功诉讼的NFT项目，那么将对行业产生重大影响。

NFT监管审查步伐加快

随着NFT市场规模与日俱增，覆盖的用户群体日益广泛，其风险性被愈发重视，但目前监管仍处于探索阶段。那么，除了NBA Top Shot外，还有不少NFT项目/高管被调查和起诉。例如：

Yuga Labs

2022年10月，美国SEC针对Yuga Labs旗下部分NFT系列是否与股票类似、是否需要遵循相同的披露规则，以及ApeCoin（APE）是否属于证券、其分配是否违反联邦法律的问题展开调查。不过Yuga Labs没有被指控有不当行为，SEC的调查并不意味着将起诉该公司。

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OpenSea 

2022年8月，纽约南区联邦检察官Damian Williams 联邦调查局纽约外地办事处助理主管 Michael J. Driscoll宣布起诉OpenSea前产品负责人Nate Chastain，涉及与NFT内幕交易计划有关的电汇欺诈和洗钱，通过使用有关将在OpenSea主页上展示哪些NFT 的机密信息来获取个人经济利益。

不过，由于不确定NFT是否构成证券，美国司法部对他提出了电汇欺诈指控。如果Chastain被控的电汇欺诈罪和洗钱罪成立，每项罪名最高可判处20年监禁。

此外，Justin Bieber、Snoop Dogg、Stephen Curry、Kevin Hart、Madonna等名人也因宣传Bored Ape Yacht Club而被起诉。NFT相关起诉案件的增多意味着NFT已加速被美国监管机构列入监管范围。其实，早在去年3月，SEC将就开始审查NFT创建者以及提供NFT交易的加密交易所是否违反监管规定，并已向某些 NFT 创建者和加密货币交易平台发出传票，并重点调查碎片化NFT。而SEC委员Hester Peirce还警告称，监管模糊意味着NFT项目必须“非常小心”。

而在今日，美国纽约州总检察长Letitia James起诉了加密交易所CoinEx，称其未在纽约州注册的情况下出售商品和证券。从这家起源于国内的非头部交易所被指控来看，即便是非美项目，如果存在美国投资者的情况也难免会被美国长臂管辖所监管。

这也意味着，随着监管收紧，未来所有NFT创建者在项目发行前均须考虑是否“符合监管规定”，而对于现有NFT项目则需考虑如何提高业务合规水平从而降低被起诉风险。